刑法中的因果关系犯罪故意、犯罪过失、无罪过事件的区别；共同犯罪概说；罪数问题中法律和司法解释的特别规定
7、间接正犯
间接正犯，也就是间接实行犯，它指利用不为罪或非正犯的第三人实行犯罪。严格说来，间接正犯并未有实行行为，它只是利用他人的实行行为，但由于与他人缺乏共同的犯罪故意，不成立共犯，而由利用者对被利用者的行为独立负责。如某甲利用幼童或精神病人实施犯罪行为，应当认为是某甲单独犯罪。
间接正犯有如下情况：
（1）利用无刑事责任能力人实施犯罪，这种情况比较简单。
（2）利用他人的合法行为，比如让邮递员将炸药寄给他人。行为人并未实施故意杀人罪的实行行为，真正的实施者（递包者）是邮递员，但邮递员的行为是合法的，但如果因此就不追究行为人责任显然是不合常理的，因此可将其视为间接正犯，独立对故意杀人罪承担责任。本来，邮递员对于行为人而言只是一个工具。
（3）利用他人的过失行为。如医生指示护士打毒针，护士有过失。由于故意和过失不成立共同犯罪，而医生也没有真正的实行行为，但护士的过失行为其实是医生故意杀人行为的工具行为，因此医生属于故意杀人罪的间接正犯，护士独立构成医疗责任事故罪。
（4）利用有故意的工具。这是间接正犯中最复杂的一种情况。有的犯罪的成立除了要求有故意之外，还要求其它要素，缺乏这种要素之人就成为了有故意的工具。司法考试对此也有过涉及：甲将头痛粉冒充海洛因欺骗乙，让乙出卖，然后二人分钱。乙出卖后获得4000元。但是还未分赃，被公安机关查获，关于本案，下列哪些说法是正确的？A甲与乙构成贩卖毒品罪的共犯；B甲的行为构成诈骗罪；C甲属于间接正犯；D甲的行为属于犯罪未遂。在本案中，甲构成诈骗罪，乙构成贩卖毒品罪的未遂，A错B对，这都没有问题。问题是C和D是否正确。其实这个案件就是一个典型的利用有故意工具的间接正犯，诈骗罪需要有非法占有的目的，但乙并无这种目的，因此甲与乙不可能成立共同犯罪，乙只是甲用于诈骗的一个有故意的工具，真正实施诈骗行为的也是乙（只是乙并不知道），但如果因为两人不能成立共同犯罪就不追究甲的责任也说不过去，因此在法律上我们就将甲视为间接的实行犯（间接正犯）。由于诈骗罪所侵害的法益是他人对财物的占有，因此只要由于受骗将财物转移给行为人或第三人占有或取得时，被害人就丧失了所处分的财物，形成了法益侵害的事实，在此案中，乙已获得被害人的财物，对甲而言，从那时起就成立诈骗罪的既遂。
8、片面共犯
指两个以上故意犯罪人中，一方有意暗中帮助、配合另一方实施犯罪，但被帮助一方不知受到另一方帮助的情况。例如，王某、张某与李某素有仇隙，某日，王某持刀追杀李某，眼见李某逃脱，此时张某在暗中将李绊倒后即跑开，王某只当是李自己摔倒，上前将李某砍成重伤（1995年律考判断题）。根据现在的观点，片面帮助犯是可以成立共同犯罪的。对于乙而言，不知有甲暗中帮助，自然不存在与甲构成共犯的问题。但是对于甲而言，明知乙在杀人，暗中提供帮助，有单方参与犯罪的意思，可以按乙的共犯对待。
9、单位犯罪
在单位犯罪中，直接负责的主管人员及其他直接责任人员，与该单位本身不成立共同犯罪，其单位内部直接参与实施犯罪的人之间也不是共同犯罪的关系，而是作为单位有机整体内部诸要素相互联系、相互作用的关系。但是单位与其他单位，单位与自然人是可以成立共同犯罪的。
（五）共同犯罪的复杂问题
1、共犯与身份
其一、真正身份犯的共同犯罪
真正身份犯也即定罪身份犯，只有具备此身份的人才能成立此罪的实行犯（正犯），没有此身份的人不能成立实行犯，但可构成共犯（非实行犯，如教唆犯和帮助犯），因此他不能独立成立此罪。比如贪污罪是真正身份犯，国家工作人员才能构成实行犯，但非国家工作人员可以成立共犯，但他不能独立构成贪污罪。
另外一个问题是，如果双方都是特殊身份犯，这主要集中在职务侵占罪与贪污罪的共同犯罪问题上，司法实务采主犯决定说定罪处罚。《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第3条规定"公司、企业或者其他单位中，不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结，分别利用各自职务便利，共同将本单位的财产非法占为己有的，按照主犯的犯罪性质定罪。"
其二、不真正身份犯的共同犯罪
不真正身份犯也即量刑身份犯，如未成年人的身份可以导致从宽处罚。这种身份只及于自身，不及于共同犯罪人。比如国家工作人员与非国家工作人员一起非法拘禁他人，由于刑法第238条规定，国家工作人员非法拘禁的，从重处罚。因此对于非法拘禁罪而言，国家工作人员就属于一种不真正的身份，对他的从重不能及于非国家工作人员。同样，像自首、立功、累犯等量刑情节也只能及于自身，不能对其他共同犯罪人适用。
2、共同犯罪与犯罪形态
共同犯罪与犯罪形态常常交织在一起，从而导致十分复杂的情况。但是在司法考试中，只要注意两句话即可。
其一、实行犯既遂，全体既遂。比如，某甲和某乙合谋盗窃一电器仓库，由某乙先配制一把"万能钥匙"，数日后，某乙将配制的钥匙交给某甲，二人约定当晚12点在仓库门口见面后盗窃。晚上，某乙因害怕案发后受惩，未到现场。而某甲如约到现场后，因未等到某乙，便用"万能钥匙"打开库房，窃得手提电脑二部，价值人民币2万元。销赃后得赃款13000元。事后某甲分3000元给某乙，某乙推脱后分文未取（1999年律考单选）。甲与乙共谋次日共同杀丙，但次日甲因腹泻未能前往犯罪地点，乙独自一人杀死丙（2002年司考多选）。在这两个案件中，实行犯已经既遂，因此其他参加者都成立既遂。
其二、实行犯未达既遂，其他参加者可能成立各种未完成形态，但必须从属于实行犯所处的阶段。例如：王某（男）与周某（女）长期通奸。王为了达到与周结婚的目的，与周共同谋害其丈夫赵某。王提出由他提供毒药，由周趁赵吃饭时，把毒药放在赵碗内，将赵毒死。周虽然同意，并已把王提供的毒药准备好，但她有一个3岁的女儿，顾虑会把孩子毒死，于是没有按照计划实行。后王欲继续通奸，遭到拒绝，周揭发了王的罪行（1994年律考案例分析）。在这个案件中，实行犯周某自动放弃了犯罪，成立犯罪中止，但是这对王某而言是一种意志以外的原因，但由于周某的中止发生在预备阶段，因此王某的行为成立犯罪预备。又如：金某欲杀宋某，让宋某为其送信，并暗地命其表弟覃某带刘、黄二人（均系劳改释放人员）在途中将宋某干掉。覃某闻言色变，说此举恐有杀身之虞，劝金某放弃。金某诡称只要覃某将自己的一亲笔信带给刘、黄二人，并随其找到宋某，不必覃动手。覃默许，于是金某当着覃某面写了信，并给覃3万元，打发覃上路。覃在途中将金某的信交给刘、黄二人，假说自己另有急事，一切事由可与金某直接联络，遂于中途下车。刘、黄二人寻至宋某，欲施毒手，经宋某苦苦哀求并许以重金，遂放过宋某。返回后谎称事毕，各从金某处得"赏金"1万元……（1992年律考案例分析）。在这个案件中，实行犯是刘、黄，金某是教唆犯，覃某是帮助犯，实行犯罪在被害人的哀求下放弃了犯罪，属于犯罪中止，这对金某、覃某而言都是意志以外的原因，由于实行犯已经着手实施犯罪，属于实行中的中止，因此金某和覃某都成立犯罪未遂。
四、罪数问题中法律和司法解释的特别规定
罪数虽然有其独特的理论，但是如果法律和司法解释有特别规定，当然应该从其规定。因此，如果大家觉得罪数理论实在是让人一头雾水，不妨撇开理论，只记法律结论即可。以下，将司法考试常考的罪数规定归纳如下。
（一）在法律上把一个犯罪作为另一个犯罪的处罚情节的情况
有人把这种情况称为包容犯，也就是一个犯罪包括了另一个犯罪，另罪变成此罪的一个加重情节或从重情节。这种情况不数罪并罚。主要有：
1．绑架并杀害人质的，为绑架罪的加重情节犯，刑罚是死刑（刑法第239条）。
2．拐卖妇女又奸淫被拐卖的妇女的，定拐卖妇女罪（刑法第240条）。
3．拐卖妇女又强迫、引诱、容留被拐卖的妇女卖淫的，定拐卖妇女罪（刑法第240条）。
4．组织卖淫又有强迫、引诱、容留妇女卖淫的犯罪，以组织卖淫一罪进行处罚（刑法第358条）。这可以解释为吸收犯，组织卖淫盖然性的会采取强迫、引诱等方法，而前行为与后行为侵害的法益也是相同的，因此不能数罪并罚，只能以主行为吸收从行为。
5．以强奸的手段迫使卖淫的，定强迫卖淫罪（刑法第358条）。
6．组织他人偷越国（边）境又非法拘禁被组织者的，定组织偷越国（边）境罪（刑法第318条）。
7．组织、运送他人偷越国（边）境使用暴力抗拒缉查的，定组织他人偷越国（边）境罪、运送他人偷越国（边）境罪（刑法第318条）。
8．走私、制造、贩卖、运输毒品时，武装掩护的；或者以暴力抗拒检查、拘留、逮捕情节严重的，定走私毒品罪（刑法第347条）。
（二）法律规定以一罪处理不数罪并罚的情况
1．盗窃信用卡并冒用他人信用卡，以盗窃罪论处（刑法第196条第3款）。这可以解释为牵连犯。
2．伪造货币又出售、运输伪造的货币的，以伪造货币罪一罪从重处罚（刑法第171条第3款）。这是吸收犯。
3．根据司法解释，行为人购买假币后使用，构成犯罪的，以购买假币罪定罪，从重处罚。这也是吸收犯。
4．私拆、毁弃邮件从中窃取财物的，以盗窃罪一罪从重处罚（第253条第2款）。一般解释为牵连犯。
5．受贿而徇私枉法，民事、行政枉法裁判的，择一重罪处罚，不实行数罪并罚（刑法第399条第3款）。这是牵连犯。但其他因为受贿而渎职的犯罪则应数罪并罚。
6．为走私而骗购外汇的，为骗购外汇而伪造有关公文的，如果实行了走私行为的，以走私罪一罪处罚。如果尚未实行走私行为的，以骗购外汇罪一罪处罚（《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的决定》第1条）。这可以解释为牵连犯。
7．犯抢夺、窃取国有档案罪，同时又构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚（刑法第329条第3款）。典型的想象竞合犯。
8．犯擅自出卖、转让国有档案罪同时又构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚（刑法第329条第3款）。典型的想象竞合犯。
9．承担资产评估职责的人员，索取他人财物或者非法收受他人财物，故意提供虚假证明文件的，以提供虚假证明文件罪论处，以提供虚假证明文件罪定罪，不实行数罪并罚（刑法第229条）。可以解释为牵连犯。
10．根据司法解释，使用破坏的手段盗窃数额较大财物，又毁坏大量财物的，以盗窃罪从重处罚。这可以解释为想象竞合。
（三）法律规定的转化犯
1.非法拘禁他人，故意暴力殴打致被拘禁人造成重伤、死亡的，以故意杀人罪、故意伤害罪论处。
2.刑讯逼供致人伤残、死亡的，以故意杀人罪、故意伤害罪论处。
3.虐待被监管人造成重伤、死亡的，以故意杀人罪、故意伤害罪论处。
4.聚众斗殴造成重伤、死亡的，以故意杀人罪、故意伤害罪论处。
5.非法组织卖血、强迫卖血致人重伤的，以故意伤害罪论处。
6．在盗窃、诈骗、抢夺过程中使用暴力、威胁转化为抢劫罪的。
7．携带凶器抢夺的，以抢劫罪论处。
（四）司法实践中常见的不需要数罪并罚的情况
1．妨害公务、寻衅滋事、聚众斗殴、强奸、抢劫、非法拘禁、刑讯逼供、虐待被监管人、绑架等侵犯人身的犯罪，造成轻伤后果的，仍是一罪，按相关犯罪定罪处罚。这可以解释为想象竞合。
2．妨害公务、寻衅滋事、聚众斗殴，造成重伤结果的，一般以故意伤害罪定罪处罚。
3．抗税行为同时妨害公务或致人伤害的，以抗税罪一罪处罚。但如果致人重伤或死亡，则应转化为故意伤害或故意杀人罪。
（五）法律（或司法解释）规定应当数罪并罚的情况
1．组织他人偷越国（边）境，运送他人偷越国（边）境，对被组织人、被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚（刑法第318条）。
2．以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和妨害公务罪，依照数罪并罚的规定处罚（刑法第157条第2款）。需要说明的是除了走私毒品罪、组织、运送他人偷越国（边）境使用暴力抗拒检查的，属于这些罪的加重情节外，其他所有犯罪，如果又抗拒检查，均应以各该罪与妨碍公务罪实施数罪并罚。如生产、销售伪劣产品又暴力抗拒工商人员的检查，应以生产、销售伪劣产品罪和妨碍公务罪实施数罪并罚。
3．犯保险诈骗罪，投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，或者投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚（第198条第2款）。这是典型的牵连犯，但实施数罪并罚，所以正如上文所言，牵连犯的趋势就是数罪并罚。
4．纳税人缴纳税款后，采取假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款的，以偷税罪定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分的，以骗取出口退税罪定罪处罚，数罪并罚（刑法第204条）。这是想像竞合犯数罪并罚的特例。
5．犯组织、领导、参加恐怖活动组织罪，并实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的，数罪并罚（刑法第120条第2款）。这也是牵连犯。
6．收买被拐卖的妇女、儿童，又强奸被收买的妇女的，数罪并罚；收买被拐卖的妇女、儿童，又有非法拘禁、伤害、侮辱等犯罪行为的，数罪并罚（刑法第241条第4款）。
7．组织、领导、参加黑社会性质的组织，或者境外的黑社会组织的人员到中国境内发展组织成员，又有其他犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚（第294条第3款）。这也是典型的牵连犯罪。
8．行为人通过伪造国家机关公文、证件担任国家工作人员职务以后，又利用职务上的便利实施侵占本单位财物、收受贿赂、挪用本单位资金等行为，构成犯罪的，应当分别以伪造国家机关公文、证件罪和相应的贪污罪、受贿罪、挪用公款罪等追究刑事责任，实行数罪并罚 。
9．根据司法解释，挪用公款后又使用挪用的公款犯罪的，数罪并罚。解释为牵连犯。
10．根据司法解释，行为人出售、运输假币构成犯罪，同时有使用假币行为的，数罪并罚。
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