马平：同性恋问题的宪法学思考 [平装]

2013-01-21

我国文化在多数时间里对同性恋持有的都是一种从容温和、不以为罪的态度，这是一种宝贵的宽容传统。

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		马平：同性恋问题的宪法学思考 [平装]
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同性恋问题的宪法学思考 [平装]

　　《同性恋问题的宪法学思考》由法律出版社出版的。

　　媒体推荐

　　如何对待同性恋，乃是当今许多国家有关道德与法律领域中无法绕开的一个问题。在目下中国，这一问题也已然冒现，只是尚未成为被广泛探讨的公共议题。本书从宪法学这一学科立场出发，以“少数者权利”之保障这一角度切入，直接迫近于同性恋者权利保障问题的考量与分析，并提出了一系列颇为理性的学术见解。作为一部法学专著，这不得不说已具有了一定的超前意识，也为我国法律理论中这个棘手的问题做出了前沿性的研究尝试。全书文笔清新，论证绵密，持论允当，值得倾瞩。

　　——林来梵

　　作者简介

　　马平，女，生于1975年，宁夏平罗人。先后在中央民族大学、云南大学和浙江大学就读，获法学博士学位。在《环球法律评论》、《法学论坛》等学术刊物上发表论文若干篇，主持和参与研究课题若干项。现为西南林业大学副教授。

　　绪论

　　第一节问题之提出：作为少数者的同性恋者

　　一、两组术语的说明

　　二、少数者权利保障的理论

　　三、同性恋者权利在中国

　　第二节研究的意义和方法及思考进路

　　一、研究的意义

　　二、研究的方法

　　三、思考的进路

　　第一章宪法上的人格尊严：同性恋者权利保护之规范价值基础

　　第一节人格尊严的宪法意义

　　一、“人的尊严”与“人格尊严”

　　二、人格尊严规范与人格权之关联

　　第二节我国宪法上的人格尊严有关规范之梳理及其检讨

　　一、我国《宪法》第条的规范分析

　　二、基本权利之相对保障模式下的规范缺陷

　　三、“人权入宪”对人格尊严规范所具有的意义

　　第三节基本权利体系中的人格尊严

　　一、它山之石：以德、日、美为例

　　二、我国《宪法》上的人格尊严之可期待定位

　　第四节人格尊严规范在少数者权利保护里的核心意义

　　第二章 “临界性”自由的宪法保护

　　第一节自由两分下的“临界性”自由

　　一、个人的宪法权利及自由的分类

　　二、“临界性”自由里的自由与权利

　　第二节 “临界性”自由之宪法保护：以美国劳伦斯案为例

　　一、法律上的三个争点

　　二、判决并非终结：自由的价值与局限

　　第三节自由权的不同宪法实践：美德之间的比较

　　一、自由的不同面向

　　二、一般自由权的宪法实践

　　第四节小结

　　第三章如何对待同性恋者：宪法上平等的一个检验

　　第一节宪法上的“平等尊重与关怀”

　　一、关于法律平等的一般理解

　　二、宪法上的平等权的两个面向：基本权利与权利原则

　　第二节从形式(法律)平等到实质平等

　　一、形式平等之演变

　　二、从形式平等到实质平等：衡量的出现

　　三、实质平等之基准：关于专断与相关性

　　第三节在实质平等要求下的性倾向问题

　　一、平等权利的三种类型

　　二、性倾向、实质平等及婚姻问题

　　第四节由平等权导出的“反歧视”原则

　　一、何谓歧视

　　二、禁止什么歧视

　　三、“反歧视”规范的消极性质

　　第四章怀疑论点之梭视及相关问题

　　第一节不必“合法化”论

　　一、我国现行法规范：同性恋言说缺失背后的法文化语境

　　二、一般行为自由保护的不足之处

　　第二节性行为自由之法律规制的边界

　　第三节同性恋法律上的“强制”之辨

　　一、反对同性恋：多数的强制之爱

　　二、保障同性伴侣关系：对多数的强制和伤害

　　第四节有关“双重标准”问题

　　一、婚姻(伴侣关系)缔结条件中的“双重标准”

　　二、抚育儿童的问题

　　第五章结语：突破同性恋者权利保护的无语状态

　　第一节不可消逝的个体与少数者权利

　　一、隐没在“政治与文化叙事”中的个体权利

　　二、法治社会中的个人自主权利

　　三、少数者权利保护的有限性与开放性

　　第二节同性恋者权利之认定

　　一、制度性保护框架：以欧洲为例

　　二、国内“同性婚姻”提案略说

　　第三节中间之道：循序渐进里的权利认知与保障

　　一、有关同性恋的“中国问题意识”

　　二、选择：温和的一个权利保障立场

　　参考文献

　　附录中国同性恋年鉴

　　后记

　　文摘

　　版权页：

　　在这些理论认识的前提下，笔者认为，在权利保护的比较法视角下，采取一个温和的权利保障的立场，将是我国同性恋者权利保护比较妥当的路径。

　　这样的一个立场，是指改变当下我国法律规范对同性恋“保持距离”，却不得不面临实际问题和挑战的尴尬现状，更是为了实现最高法宪法对尊重人格尊严、保障自由与平等等基本权利的承诺，在对这一少数群体权利的保护上迈开步伐，推进我国人权保护事业的发展;同时，不采用婚姻这种特定内涵一时难以改变的设置来容纳同性亲密关系，而换之以更为温和从容的立场，在法律体系中正视同性恋的存在，通过同性伴侣登记，或者伙伴关系的确认，借鉴国外同性事实同居的法律规制等方式，容纳相关权利保障的规范或者法律解释内容，以保护与同性亲密关系有关的系列权益。

　　自古以来，我国文化在多数时间里对同性恋持有的都是一种从容温和、不以为罪的态度，这是一种宝贵的宽容传统。进入现代社会以后，因为一夫一妻制以及女性之独立经济和社会地位的确立，一方面同性恋身份注定要从模糊的生活中清晰起来，另一方面同性恋行为却又不得不从世人视野退出隐藏起来。是否能够继续对之保持一种从容而客观的态度，而非从西方宗教传统里移植来所谓罪恶的谴责，毋宁说考验着一个民族文化的开放性和自信心：西方国家接受不接受有关权利保障的制度，乃是我们借以观照的对象，尤是为了考察其背后的价值选择与理论支撑，其本身并不能成为我们接不接受的理由。

两性

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